DEMPE et PI : Où se situe réellement la propriété intellectuelle aux fins de la fiscalité britannique ?

Pendant des années, la planification fiscale internationale autour de la propriété intellectuelle a suivi une idée relativement simple : si une entreprise pouvait légalement transférer la propriété de sa propriété intellectuelle dans une juridiction à fiscalité réduite, les bénéfices futurs pouvaient potentiellement suivre.

Cette approche fait aujourd'hui l'objet d'un examen beaucoup plus approfondi.

Aujourd'hui, le HMRC et les autorités fiscales du monde entier se préoccupent beaucoup moins de savoir qui détient légalement la propriété intellectuelle sur le papier que de savoir où la valeur sous-jacente est véritablement créée, contrôlée et gérée.

Le cadre DEMPE est au cœur de ce changement.

Développé à l'origine dans le cadre des réformes BEPS de l'OCDE, le DEMPE est devenu l'un des concepts les plus importants de l'analyse moderne de la fiscalité internationale. Pour les entreprises qui utilisent des structures de propriété intellectuelle offshore, en particulier lorsque des actifs de valeur sont détenus dans des juridictions telles que les Émirats arabes unis alors que l'activité opérationnelle se poursuit au Royaume-Uni, le DEMPE détermine de plus en plus où les bénéfices doivent être effectivement imposés.

Dans de nombreuses entreprises modernes, la propriété intellectuelle est l'entreprise elle-même. Les plateformes logicielles, les modèles d'IA, les algorithmes, les systèmes propriétaires, l'infrastructure numérique et la valeur de la marque représentent souvent la majeure partie de la valeur de l'entreprise.

Par conséquent, comprendre où la propriété intellectuelle “vit” réellement est devenu l'une des questions fiscales les plus importantes auxquelles seront confrontées les entreprises internationales en 2026.

Pourquoi la propriété légale ne suffit plus

L'une des principales idées fausses en matière de planification fiscale internationale est l'hypothèse selon laquelle la propriété légale détermine automatiquement le lieu d'imposition des bénéfices.

L'analyse fiscale moderne est beaucoup plus nuancée que cela.

Une société des Émirats arabes unis peut légalement posséder le code d'un logiciel, des marques commerciales ou des droits de licence. Mais si la stratégie produit continue d'être dirigée depuis Londres, si la direction britannique contrôle le développement et si les décisions commerciales restent concentrées en Grande-Bretagne, HMRC peut se demander si la structure reflète réellement la réalité économique.

Cette dynamique est particulièrement importante pour les entreprises dirigées par leur fondateur.

De nombreux entrepreneurs mettent en place des structures de propriété intellectuelle offshore après avoir entendu en ligne des récits simplifiés sur la planification fiscale. La structure elle-même peut sembler simple : transférer la propriété intellectuelle dans une entité étrangère, facturer des redevances à la société d'exploitation et accumuler des bénéfices dans une juridiction à fiscalité réduite.

Mais les autorités fiscales vont désormais bien au-delà de la paperasserie.

Les procès-verbaux des conseils d'administration et les accords interentreprises restent importants. Toutefois, les autorités examinent désormais les comportements opérationnels tels que la communication avec la direction, l'autorité bancaire, le contrôle stratégique et la prise de décision au jour le jour.

En d'autres termes, ils se concentrent sur la personne qui dirige véritablement l'entreprise plutôt que sur celle qui se contente de signer les documents.

Le problème n'est pas de savoir où la société est enregistrée. Le problème est que l'entreprise n'a jamais vraiment quitté le Royaume-Uni.

Qu'est-ce que DEMPE ?

Au cours de la dernière décennie, le cadre DEMPE est devenu un élément central de la manière dont les autorités fiscales analysent les structures de propriété intellectuelle.

DEMPE est l'abréviation des fonctions impliquées dans le développement, l'amélioration, la maintenance, la protection et l'exploitation de la propriété intellectuelle.

Selon les principes de l'OCDE en matière de prix de transfert, les bénéfices liés à la propriété intellectuelle sont désormais censés être alignés sur les entreprises qui exercent effectivement ces fonctions.

Dans la pratique, l'attention s'est déplacée de la simple propriété juridique vers la réalité opérationnelle.

Les autorités fiscales examinent désormais de beaucoup plus près qui a développé la propriété intellectuelle, qui contrôle l'innovation future, qui finance le développement continu et qui, en fin de compte, est à l'origine de la valeur commerciale de l'entreprise.

Dans de nombreux cas, ces réponses importent plus que la juridiction dans laquelle la propriété intellectuelle est officiellement enregistrée.

Pour les groupes internationaux, le DEMPE est devenu l'un des exemples les plus clairs de l'évolution générale de la planification fiscale basée sur la forme vers une analyse basée sur la substance.

L'importance du DEMPE pour la fiscalité britannique

Le HMRC n'examine généralement pas les structures de propriété intellectuelle offshore sous un angle technique unique. Au contraire, plusieurs domaines d'analyse fiscale se chevauchent souvent.

Le prix de transfert est généralement l'un des points de départ. Le HMRC peut se demander si les paiements de redevances entre sociétés liées sont commercialement justifiables, en particulier lorsque l'entité extraterritoriale semble exercer des fonctions réelles limitées en rapport avec la propriété intellectuelle.

Des questions relatives à la résidence des entreprises peuvent également se poser.

Si la gestion stratégique et le contrôle restent effectivement au Royaume-Uni, une société offshore peut potentiellement être considérée comme résidente fiscale britannique bien qu'elle ait été constituée ailleurs.

Ce concept recoupe des cadres internationaux plus larges de contestation de la résidence, y compris des principes similaires à l“”esterovestizione" en Italie, où les autorités examinent si le centre réel de gestion diffère de la structure juridique formelle présentée.

Il est important de noter que les enquêtes modernes sont de plus en plus axées sur les données. Les traces de communication, les flux de travail basés sur le cloud, les référentiels logiciels, les dossiers de voyage et les modèles de communication de la direction peuvent tous contribuer à l'analyse des faits.

Par conséquent, de nombreuses entreprises sous-estiment la visibilité de leur réalité opérationnelle lors d'une enquête détaillée.

Pour le HMRC, le DEMPE n'est plus seulement un concept de prix de transfert. Il fait désormais partie d'une analyse beaucoup plus large de l'endroit où se produit véritablement la création de valeur.

Le problème des entreprises dirigées par leur fondateur

Le DEMPE devient particulièrement important dans les entreprises dirigées par leur fondateur.

Dans de nombreuses sociétés entrepreneuriales, le fondateur dirige personnellement l'orientation du produit, les relations avec les investisseurs, la stratégie de tarification, les décisions d'embauche et l'expansion commerciale. En pratique, le fondateur représente souvent une part substantielle de la création de valeur elle-même.

Cela pose des problèmes lorsque la propriété intellectuelle est officiellement détenue à l'étranger alors que le fondateur continue d'opérer principalement à partir du Royaume-Uni.

Par exemple, une entreprise des Émirats arabes unis peut être légalement propriétaire d'une plate-forme logicielle, les redevances étant officiellement versées à l'étranger par le biais d'accords de licence.

Mais si l'équipe d'ingénieurs reste à Londres, si la stratégie produit continue d'être dirigée depuis le Royaume-Uni et si les négociations avec les investisseurs et l'expansion commerciale sont toujours dirigées depuis la Grande-Bretagne, HMRC peut faire valoir qu'une partie substantielle de la création de valeur reste au Royaume-Uni.

D'un point de vue juridique, la structure peut sembler offshore. Sur le plan opérationnel, cependant, l'entreprise peut n'avoir jamais vraiment quitté le Royaume-Uni.

C'est l'une des raisons pour lesquelles le DEMPE joue un rôle de plus en plus important dans les litiges fiscaux internationaux portant sur la propriété intellectuelle.

Dans de nombreuses entreprises dirigées par leur fondateur, la propriété intellectuelle suit le fondateur, que la structure le stipule ou non.

Les structures de propriété intellectuelle offshore et la question de la substance

Les Émirats arabes unis sont devenus l'une des juridictions les plus populaires pour les entrepreneurs internationaux et les entreprises numériques. Dans de nombreux cas, cette popularité est commercialement justifiée. Le pays offre des infrastructures solides, une connectivité internationale et une fiscalité des entreprises relativement compétitive.

Il existe également des raisons légitimes pour lesquelles les groupes établissent des structures de propriété intellectuelle offshore. Certaines entreprises centralisent la propriété intellectuelle pour simplifier les accords de licence, se préparer à des cycles d'investissement, faciliter l'expansion internationale ou séparer les actifs de valeur du risque opérationnel.

Le problème n'est pas l'existence même des structures offshore.

La question est de savoir si la réalité opérationnelle les soutient réellement.

Une société offshore dont l'activité de gestion est limitée, qui prend peu de décisions au niveau local et qui n'a qu'une faible présence commerciale peut avoir du mal à justifier l'affectation de bénéfices substantiels au fil du temps. Les autorités attendent désormais un alignement plus étroit entre la propriété, le contrôle stratégique et l'activité économique.

Cela est devenu particulièrement important pour les entreprises d'IA et de technologie, où la valeur de l'entreprise dépend souvent fortement de l'innovation continue et du développement de produits.

Dans nombre de ces entreprises, les personnes qui élaborent la propriété intellectuelle sont elles-mêmes la principale source de création de valeur.

Par conséquent, la détermination du lieu d'activité de ces individus est devenue un élément central de l'analyse moderne de la DEMPE.

Pourquoi DEMPE a changé la planification internationale de la propriété intellectuelle

Les structures de propriété intellectuelle offshore qui ont survécu grâce à la seule paperasserie deviennent de plus en plus difficiles à défendre.

Aujourd'hui, les autorités fiscales vont au-delà des certificats de constitution et des accords de licence pour examiner où se déroule réellement l'activité entrepreneuriale.

Cela ne signifie pas que la structuration internationale de la propriété intellectuelle ne fonctionne plus. Certaines entreprises disposent de véritables équipes de gestion internationales, d'une substance opérationnelle significative à l'étranger et de raisons commercialement cohérentes de centraliser la propriété intellectuelle en dehors du Royaume-Uni.

Cependant, le défi aujourd'hui n'est plus simplement de créer une structure offshore. Le véritable défi consiste à s'assurer que la réalité opérationnelle la soutienne de manière cohérente au fil du temps.

Pour le HMRC et de nombreuses autorités fiscales dans le monde, la propriété intellectuelle est de plus en plus imposée là où le développement réel, le contrôle stratégique et la prise de décision commerciale ont lieu.

Dans le cadre du programme DEMPE, la propriété intellectuelle est finalement taxée là où la création de valeur réelle a lieu, et non pas simplement là où la paperasserie l'indique.