Accordi per evitare la doppia imposizione: perché non riducono le imposte – e quali sono i loro effetti reali

I trattati contro la doppia imposizione (TDI) vengono spesso erroneamente interpretati come strumenti per ridurre il carico fiscale. In realtà, si tratta di meccanismi concepiti per ripartire i diritti di imposizione tra i vari paesi, non per eliminare le imposte. Questa distinzione è fondamentale. Un’errata interpretazione del funzionamento dei trattati contro la doppia imposizione porta a strutture difettose, obblighi fiscali imprevisti e strategie di pianificazione fallimentari. In questo articolo analizziamo la vera funzione dei trattati sulla doppia imposizione, gli errori più comuni e il modo in cui i moderni sistemi fiscali danno sempre più priorità alla sostanza rispetto alla forma.

Accordi per evitare la doppia imposizione: ripartizione, non ottimizzazione

In sostanza, i trattati contro la doppia imposizione non sono concepiti per ridurre le imposte, ma per rispondere a un’unica domanda:

Quale paese ha il diritto di tassare un determinato tipo di reddito?

Questo principio viene spesso trascurato. Molte strutture vengono create partendo dal presupposto che l’applicazione di un trattato comporti automaticamente una riduzione della tassazione. In pratica, ciò accade raramente.

Accordi per evitare la doppia imposizione:

• Ripartizione dei diritti di imposizione tra il paese di origine e il paese di residenza
• Evitare che lo stesso reddito venga tassato due volte
• Prevedere misure quali crediti d'imposta o esenzioni

Tuttavia, di per sé non comportano vantaggi fiscali. Il risultato fiscale finale dipende sempre da:

• Diritto tributario nazionale
• Interpretazione dei trattati
• Disposizioni contro gli abusi

È proprio ignorando questa interazione che nascono la maggior parte degli errori.

L'evoluzione dei trattati sulla doppia imposizione nella pratica

Dai benefici automatici all'accesso condizionato

Storicamente, alcuni regimi sembravano offrire vantaggi immediati attraverso i trattati contro la doppia imposizione. Ad esempio, i regimi di esenzione venivano spesso interpretati come automatici.

Oggi la situazione è cambiata in modo significativo.

L'applicazione dei trattati moderni richiede ora:

• Prova della titolarità effettiva
• Sostanza economica
• Conformità alle norme anti-abuso

Ciò significa che l'accesso ai benefici previsti dal trattato non è più una semplice formalità, ma una posizione giuridica che va difesa.

L’illusione della “tassa zero” nei trattati sulla doppia imposizione

Uno dei malintesi più diffusi riguardo ai trattati sulla doppia imposizione è la convinzione che esistano “strutture a tassazione zero”.”

Perché la ‘tassazione zero’ spesso non funziona

Una struttura può raggiungere:

• 0%: ritenuta alla fonte nel paese di origine. Per ulteriori informazioni sulla ritenuta alla fonte, consulta la nostra pagina dedicata articolo.

Ma questo non significa che:

• Una tassazione complessiva dello 0%

Se il Paese di residenza non concede un'esenzione, il reddito potrebbe essere tassato integralmente in tale Paese.

Il problema del credito d'imposta estero

Quando non viene trattenuta alcuna imposta alla fonte:

• Non è previsto alcun credito d'imposta per le imposte pagate all'estero
• L'intero onere fiscale ricade sul paese di residenza

Ciò produce l'effetto opposto a quello desiderato: anziché ridurre il carico fiscale, tale struttura concentra la tassazione in un'unica giurisdizione

I trattati sulla doppia imposizione non eliminano le imposte, ma le ridistribuiscono.

I trattati sulla doppia imposizione e l'importanza della residenza

Un errore grave nella pianificazione fiscale internazionale consiste nel concentrarsi esclusivamente sul paese di origine.

In realtà, le convenzioni contro la doppia imposizione funzionano come un sistema a due vie:

1. Norme del paese di origine
2. Normative del paese di residenza

Ignorare uno dei due aspetti porta a un’analisi incompleta.

Approfondimento chiave

Anche se:

• Il paese di origine applica un'aliquota ridotta o pari a zero

Il paese di residenza può:

• Tassare integralmente il reddito
• Negare le esenzioni in base alle norme anti-abuso

Ecco perché l’analisi dei trattati deve sempre essere olistica, non limitata a una specifica giurisdizione. L’interazione tra il testo del trattato e la legislazione nazionale emerge chiaramente nell’applicazione del trattato sulla doppia imposizione tra Regno Unito ed Emirati Arabi Uniti..

La sostanza prima della forma: il nuovo standard nei trattati sulla doppia imposizione

Le autorità fiscali moderne sono sempre più concordi su un principio:

• La sostanza prevale sulla forma

Cosa significa questo per i trattati sulla doppia imposizione

Per poter beneficiare dei vantaggi previsti dal trattato, i soggetti devono dimostrare:

• Attività economica reale
• Gestione e controllo effettivi
• Giustificazione commerciale

Segnali di allarme comuni

Le strutture vengono messe alla prova quando:

• Esistono solo sulla carta
• Mancanza di personale o di attività operative
• Veicolano redditi senza una reale finalità economica

In tali casi, i benefici previsti dal trattato potrebbero essere negati del tutto.

Norme anti-abuso e convenzioni contro la doppia imposizione

I trattati contro la doppia imposizione sono ormai strettamente legati ai quadri normativi contro l'abuso fiscale, quali:

• Test dello scopo principale (PPT)
• Clausole di limitazione dei benefici (LOB)
• Norme generali antielusione (GAAR) nazionali

Il principio fondamentale

Se una struttura viene creata principalmente per ottenere i benefici previsti dal trattato:
– Tali benefici possono essere negati

Ciò rappresenta un cambiamento significativo:

• Dalla conformità formale
• Verso una valutazione basata sull'intento

Trattati contro la doppia imposizione e redditi attivi: un errore comune

Gli errori sono particolarmente frequenti quando si ha a che fare con redditi attivi, come gli stipendi o gli utili d'impresa.

Reddito da lavoro dipendente

Un malinteso molto diffuso è:

• Il reddito è tassato nel paese in cui ha sede il datore di lavoro

Tuttavia, ai sensi della maggior parte dei trattati contro la doppia imposizione:

• Il reddito è tassato nel luogo in cui il lavoro viene effettivamente svolto

Ciò significa:

• Il lavoro da remoto può trasferire interamente i diritti di imposizione

Attività commerciali

Per imprenditori e liberi professionisti:

• La registrazione in un determinato paese non determina l'assoggettamento fiscale

Le autorità valutano invece:

• Dove l'attività è gestita e controllata
• Dove si svolge effettivamente l'attività economica

Ciò può portare a:

• Obblighi fiscali imprevisti
• Meccanismi di credito inefficaci
• Rischi concreti di doppia imposizione

I trattati sulla doppia imposizione in un mondo post-BEPS

Il panorama fiscale internazionale è cambiato in modo significativo a seguito dell'iniziativa BEPS (Base Erosion and Profit Shifting).

Principali modifiche relative ai trattati sulla doppia imposizione

• Maggiore trasparenza tra le autorità fiscali
• Disposizioni più severe contro gli abusi
• Maggiore controllo sulle strutture transfrontaliere

I trattati sulla doppia imposizione sono ora:

• Meccanismi di controllo, non strumenti di pianificazione

Vengono utilizzati per:

• Convalida delle strutture
• Contestare le strutture artificiali
• Garantire la corrispondenza tra forma giuridica e realtà economica

Perché i trattati sulla doppia imposizione devono essere interpretati alla luce del diritto interno

Un punto fondamentale da tenere presente è che i trattati contro la doppia imposizione non operano in modo indipendente.

Devono sempre essere interpretati alla luce di:

• Legislazione fiscale nazionale
• Pratiche amministrative
• Interpretazione giurisprudenziale

Implicazioni pratiche

Un trattato può consentire:

• La tassazione nel Paese A

Tuttavia, la legislazione nazionale del Paese B potrebbe comunque:

• Tassare lo stesso reddito
• Applicare regole di qualificazione diverse

È l'interazione tra i sistemi a determinare il risultato finale, non il trattato di per sé.

L'uso strategico dei trattati contro la doppia imposizione: cosa funziona davvero

Per avvalersi efficacemente delle convenzioni contro la doppia imposizione, è necessario passare da un approccio di “ottimizzazione” a uno di allineamento.

Una strategia solida comprende:

• Strutturazione basata sulla sostanza
• Identificazione chiara dei titolari effettivi
• Coerenza tra:
  • Struttura giuridica
  • Attività economica
  • Sede amministrativa
• Piena considerazione di:
  • Norme del paese di origine
  • Tassazione nel paese di residenza
  • Disposizioni contro gli abusi

Accordi per evitare la doppia imposizione: i punti chiave

I trattati sulla doppia imposizione sono spesso fraintesi perché, a prima vista, sembrano semplici. In realtà, operano all’interno di un quadro complesso in cui interagiscono diversi ordinamenti giuridici.

– Non prevedono una riduzione automatica delle imposte

– Assegnano i diritti di imposizione fiscale

– Richiedono sostanza economica e una valida giustificazione

La lezione più importante è questa:

I trattati contro la doppia imposizione non generano di per sé vantaggi. Funzionano solo se sono in linea con il diritto interno, la realtà economica e i principi anti-abuso.

Considerazioni finali

L'era in cui i trattati contro la doppia imposizione venivano utilizzati come semplici strumenti di risparmio fiscale è finita. Le autorità fiscali di tutto il mondo stanno applicando criteri più rigorosi, concentrandosi sulla sostanza, sull'intento e sulla coerenza.

Non è più sufficiente limitarsi a scegliere una giurisdizione o fare affidamento su un'aliquota prevista da un trattato.

Per raggiungere il risultato atteso, qualsiasi struttura internazionale deve:

• Resistere al controllo da parte di diverse giurisdizioni
• Essere in linea sia con le disposizioni dei trattati che con il diritto interno
• Dimostrare una reale finalità economica

In caso contrario, il risultato è spesso l’opposto di quanto si intendeva ottenere. Data la complessità di queste interazioni, le imprese e i privati dovrebbero valutare le disposizioni dei trattati insieme alle norme nazionali pertinenti prima di attuare qualsiasi accordo transfrontaliero. WellTax assiste i clienti nell’analisi della residenza fiscale, nell’interpretazione dei trattati, nelle questioni relative alle ritenute alla fonte, nei crediti d’imposta esteri e nella strutturazione transfrontaliera tra il Regno Unito, gli Emirati Arabi Uniti e altre giurisdizioni.

• Scritto da Michele Ammirati, Managing Partner di WellTax e Chartered Accountant nel Regno Unito